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2016 08-30

中基協の管理職責及び私募湖北体彩网の監督管理の推移

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■天津辦公室 劉乃進

 

     近期的兩個事件,使中基協走向風口浪尖,一個反映監管思路,一個提出了合法性質疑。

     中國的事大抵如此,無論你做的多麼善意、努力和富有成效,總會有異樣的聲音。有聲音並不可怕,可以使道理越辯越明,提醒自己前行的方向。

     無論怎樣,我們一起來回顧一下這段私募監管演變的過程吧。

 

      一、管理权的由来——兼谈中基协的管理职责

     2013年6月1日之前,中國只有私募股權湖北体彩网,不存在私募證券湖北体彩网;當時的私募股權湖北体彩网歸發改委管,當時的私募證券以陽光私募形式存在。

     2013年6月1日,修訂後的《證券投資湖北体彩网法》(以下稱《湖北体彩网法》)生效,《湖北体彩网法》放開私募證券,並授權“国务院金融监督管理机构”制定對私募湖北体彩网的湖北体彩网管理人進行規範的具體辦法;最終,這個任務交給了證監會。2013年6月27日,中央編辦發文,將私募股權湖北体彩网的管理權由發改委劃歸證監會。至此,證監會取得了私募證券湖北体彩网和私募股權湖北体彩网的管理權。

     2013年6月1日修訂的《湖北体彩网法》專設第十二章“湖北体彩网行业协会”,規定:湖北体彩网行業協會是證券投資湖北体彩网行業的自律性組織,是社會團體法人;湖北体彩网管理人、湖北体彩网託管人應當加入湖北体彩网行業協會;湖北体彩网行業協會依法辦理非公開募集湖北体彩网的登記、備案。這一規定的結果是:1、湖北体彩网行業協會是私募湖北体彩网的自律組織;2、私募證券湖北体彩网管理人必須加入湖北体彩网行業協會;3、湖北体彩网行業協會對私募湖北体彩网登記、備案。

     2013年6月1日修訂的《湖北体彩网法》第十三章規定:證監會指導和監督湖北体彩网行業協會的活動。

     2012年7月,中國證券投資湖北体彩网業協會在民政部登記,登記的業務主管機關爲“中国证券监督管理委员会”。爲落實對私募湖北体彩网的監管和自律,2014年4月8日,證監會設立私募部,私募部的職責中包括“指导协会和会管机构开展备案和服务工作”。目前,证监会官网私募部栏目中的“办事指南”、“统计监测信息”等內容顯示,中國證券投資湖北体彩网業協會即爲受其監督的《湖北体彩网法》規定的“湖北体彩网行业协会”。

     至此,由證監會監管、中國證券投資湖北体彩网業協會自律管理的私募湖北体彩网管理體系建立。

     需要細化說明的是,《湖北体彩网法》第一百一十一條規定“湖北体彩网行業協會履行下列職責:(一)教育和組織會員遵守有關證券投資的法律、行政法規,維護投資人合法權益;(二)依法維護會員的合法權益,反映會員的建議和要求;(三)制定和實施行業自律規則,監督、檢查會員及其從業人員的執業行爲,對違反自律規則和協會章程的,按照規定給予紀律處分;(四)制定行業執業標準和業務規範,組織湖北体彩网從業人員的從業考試、資質管理和業務培訓;(五)提供會員服務,組織行業交流,推動行業創新,開展行業宣傳和投資人教育活動;(六)對會員之間、會員與客戶之間發生的湖北体彩网業務糾紛進行調解;(七)依法辦理非公開募集湖北体彩网的登記、備案;(八)協會章程規定的其他職責。”依據該規定,制定和實施行業自律規則,辦理私募湖北体彩网登記備案,均是湖北体彩网行業協會的法定職責。

     從以上發展歷程及法律規定看,筆者認爲:中基協作爲《湖北体彩网法》規定的“湖北体彩网行业协会”,履行對私募湖北体彩网行業自律管理的職責,法律依據是充分的。

      网络上流传出一段署名为“中基协原会长孙杰”的文章,是否屬實未曾求證,但其中內容卻與前文所述吻合,也與筆者瞭解到的情況一致,一併附上,供參閱:

      “我是退任的人了,照理不應該介入現在的爭論,但可對湖北体彩网法當時的考慮補充一下。

     當時老湖北体彩网法是專家立法,結合了中國發展階段和實踐。隨着國內外金融市場的新發展,特別是金融危機後,全世界都開始完善投資監管。中國證監會配合人大財經委、法工委對全球主要市場(美國、英國、歐盟等國)進行了歷經一年多的考察和調研,並根據目前國內金融監管體制和發展階段,對湖北体彩网法開始做出修改。

     經人大、國務院法制辦和有關部委(特別是發改委參與),並與所有當時投資協會創投委召集的20多個地方協會做了充分討論(含激烈爭論),最後,人大法工委和財經委二委負責人歸納總結,準備明確私募交由證監會及下設的協會監管和自律。由於換屆等許多因素,留了口子交由國務院定奪。新一屆政府決定私募交證監會(中編辦文的形式)。

     湖北体彩网法頒佈後,中國湖北体彩网業協會的設立是根據湖北体彩网法的條款,正式報國務院批准成立的(中字頭機構審批在國務院,中國股權協會等都沒有此程序)。中國證監會根據中編辦文對協會進行了授權。協會章程是報證監會和民政部兩個部委審批的。因此,協會的授權應無任何問題。協會根據授權和章程做的具體工作應該在法律上沒有問題。”

 

      二、监管规则的演变

     2013年6月27日,證監會全面接手私募湖北体彩网管理,如何管是個大問題。比較理想的方式是由國務院頒佈私募湖北体彩网管理條例,以行政法規的形式統一監管思路,提供監管依據。2014年1月,證監會將私募條例草案提交國務院法制辦,種種原因,未能如期頒佈。

     2014年2月7日,證監會接手半年後,中基協頒佈《私募投資湖北体彩网管理人登記和湖北体彩网備案辦法》,在監管規則尚未出臺之前,先對私募湖北体彩网進行登記備案和信息監測。

     2014年8月21日,一方面國務院私募條例尚未能頒佈,另一方面證監會對私募湖北体彩网的監管需要法律依據,因此,證監會《私募投資湖北体彩网監督管理暫行辦法》頒佈實施。該辦法是過渡辦法,規定較爲原則;實踐中,執行了已近兩年。該辦法建立了五項制度,即:1、全口徑登記備案制度;2、合格投資者制度;3、私募原則;4、建立了投資運作的基本規則;5、差異化自律監管。

     2014年2月至2015年年末,中基協完成或基本完成了幾項重要的工作:

     1、建立、完善了私募湖北体彩网登記備案系統,建立了私募湖北体彩网的數據檢測體系。

     2、深入研究了歐美私募湖北体彩网監管制度,並在中基協微信公衆平臺“声音”栏目向全社会发布。

     3、對私募湖北体彩网的現狀和監管思路進行廣泛調研。

      4、筹建了私募湖北体彩网的自律规则体系。

      5、制定了湖北体彩网合同的指引。

     2015年年末,中基協陸續頒佈內控、信披、募集、合同指引徵求意見稿。2016年2月1日開始,內控、信披、募集、合同指引陸續正式頒佈,期間還發布了2016年4號文、法律意見書指引等。這一系列自律規則的頒佈,使私募湖北体彩网強化規範的大幕迅速展開。但實際上,內控、信披、募集等自律規則中的衆多內容並非新增,而是對證監會《私募投資湖北体彩网監督管理暫行辦法》第五章“投资运作”要求的细化。

 

      三、强化规范的主要内容

     2015年年度至今,中基協自律規則強化規範的要求主要可歸爲6個方面:

      1、加强登记备案管理

     即登記滿一年、無私募湖北体彩网產品的管理人,2016年5月1日前未發行私募湖北体彩网的,註銷登記;登記不滿一年、無私募湖北体彩网產品的管理人,2016年8月1日前未發行私募湖北体彩网的,註銷登記;新登記的管理人,登記後6個月內未發行私募湖北体彩网的,註銷登記。註銷後的管理人,因業務需要,可隨時重新辦理管理人登記。

      2、加强从业人员管理

     明確要求私募證券湖北体彩网管理人,所有高管必須具備湖北体彩网從業資格;私募股權湖北体彩网管理人,法定代表人和風控負責人必須具備湖北体彩网從業資格。從事募集工作的從業人員必須具備湖北体彩网從業資格。

      3、提出内控和风险控制制度要求

     內控制度中對專業化運營,防範不正當關聯交易、利益輸送和內部人控制,防火牆與業務隔離,人員管理與激勵約束,業務管理、授權控制與風險評估體系,財產分立、公平對待,託管、外包等提出了明確要求。

      4、规范信息披露

      5、规范募集行为和合格投资者适当性管理

      6、建立律师审查制度

     此外,2016年4月18日,中基協發佈了私募湖北体彩网合同指引,規範湖北体彩网合同。該指引自2015年年初開始調研、起草,歷時1年左右。

 

     四、在發展中看問題,問題需要在發展中解決

     私募湖北体彩网領域,投資者保護應是所有制度的核心。

     公募湖北体彩网通過高標準的管理人准入、嚴格的風險管理和內部控制制度,保障投資者的權益。私募湖北体彩网領域,此前對私募湖北体彩网管理人的准入、對風險控制和內部控制制度等沒有提明確細化的要求,使得在近兩年的時間裏,私募管理人無進入門檻。“300万+100万”、“1000万+100万”的合格投資者標準,也因爲沒有監管細則,時常被突破到二、三十萬,投資者的利益無法獲得有效保護。從這個角度講,筆者支持在制度上強化規範,償還歷史上欠下的債。筆者小範圍內做過一個調查,多數私募管理人支持規範、願意支付規範成本,同時也認爲規範有利於行業的長遠發展。

     既如此,爲何近期還有這樣的反應呢?我想,可能有這麼幾點問題需要正視:私募證券與私募股權要不要以及如何差異化管理;如何指導私募股權湖北体彩网完成當下的過渡;如何解決部分正常的私募湖北体彩网業務受到影響;儘快完成過渡期,使規則完整、清晰;彌補人才缺口,加大行業培訓力度,使從業人員充分了解私募監管的歷史與現狀、掌握新規下私募規範操作的規則……

     當下 ,中國的私募監管規則處於過渡期和演變期,不適、迷茫、陣痛甚至試錯,都屬於發展中的問題。但好在:

     1、私募湖北体彩网還在發展。P2P、衆籌、互聯網金融已經因野蠻、氾濫,喪失了行業發展的機會;證監會與中基協的嚴管,保住了私募繼續發展的根基。

     2、私募條例已被列入2016年國務院立法計劃,紛爭有望在條例中獲得統一。

     3、私募條例仍在調研,立法層面的討論仍可百家爭鳴,不同見解仍可通過正常途徑反饋甚至獲得採納。以筆者的經驗,很多反饋的建議已經被正式頒佈的內控、信披、募集等自律規則所採納,證監會、中基協調研、問題反饋的渠道始終是敞開的。

 

【作者:劉乃進,國浩天津辦公室合夥人】

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